Как отмечается в заключении комитета на законопроект, статья 368 Гражданского кодекса (ГК) допускает возможность выдачи гарантии только банками, иными кредитными учреждениями или страховыми организациями. Такое ограничение было обоснованным на момент принятия ГК, считают депутаты. Тогда широкое использование нового, ранее неизвестного отечественному правопорядку способа обеспечения могло создать почву для злоупотреблений и многочисленных конфликтов. К сегодняшнему дню правовая ситуация существенно изменилась, сформирована практика применения данных норм, известны экономические и правовые риски использования подобных конструкций.
В таких условиях сохранение ограничений, препятствующих выдаче независимых гарантийных обязательств от имени иных, не указанных в ГК субъектов, а тем более их ужесточение за счет исключения из числа гарантов страховщиков, неоправданно сужает сферу использования инструмента банковской гарантии, подчеркивается в заключении. Это также создает затруднения в международной коммерческой практике, поскольку не согласуется с существующими международными нормами и правилами, в частности, с Унифицированными правилами для гарантий по требованию и Конвенцией ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах.
Комитет Госдумы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству считает необходимым вести речь о сущностном реформировании института банковской гарантии, предполагающем отказ от ограничения круга субъектов выдачи гарантий. Это повлечет за собой и изменение в наименовании данного института – «банковская гарантия». «По этой причине законопроект, которым предлагается исключить из числа гарантов страховые организации, не может быть поддержан», – говорится в заключении комитета на законопроект.
Как уже сообщало АСН, правительственные поправки к Гражданскому кодексу и к закону об организации страхового дела, запрещающие страховщикам выдавать банковские гарантии, внесены в Госдуму в начале декабря 2009 г. Выдача банковской гарантии относится исключительно к банковским операциям. Кроме того, выдача гарантий отвлекает средства страховщиков от их основной деятельности, не способствует повышению их финансовой устойчивости и увеличивает вероятность неисполнения обязательств, отмечалось в пояснительной записке к законопроекту.
22 декабря в Госдуму поступил законопроект главы комитета по финансовым рынкам Владислава Резника. Он предложил заменить термин «банковская гарантия» «платежной гарантией», чтобы закрепить сложившуюся практику выдачи гарантий страховщиками и позволить им избежать коллизий, связанных с запретом на проведение банковских операций небанковскими организациями.
